Несмотря на стремление арбитражных институтов предотвратить злоупотребления, международная судебная практика по этому вопросу остается противоречивой. Примером может служить дело Ivan Milutinovic PIM v. Deutsche Babcock AG, в котором третейский суд ICC счел возможным продолжить разбирательство в усеченном составе [3]. Однако впоследствии Швейцарский федеральный суд отменил решение, сославшись на нарушение состава трибунала и принципов соглашения сторон.
Схожий подход продемонстрировал Парижский апелляционный суд в деле ATC-CFCO v. Comilog, несмотря на то, что третий арбитр участвовал в основных стадиях и лишь на финальной стадии заявил о своей отставке. Суд постановил, что состав трибунала был нарушен, и арбитражное решение признал недействительным [4].
В то же время в кейсе Himpurna v. Indonesia трибунал занял противоположную позицию: оставшиеся два арбитра сочли себя обязанными вынести решение, если третий уклонился от участия без уважительных причин. Трибунал ссылался на «авторитет международных органов», подтверждающий не только право, но и обязанность арбитров завершить разбирательство [5].
Судья Стивен Швебель в своих работах также поддерживает позицию о допустимости сокращённого состава в исключительных случаях [6].
Тем не менее, даже при добросовестных действиях оставшихся арбитров, национальные суды в ряде юрисдикций (Швейцария, Франция, США, Россия, Китай) отказывали в признании решений, вынесенных сокращённым составом. Как правило, такие решения квалифицировались как не соответствующие соглашению сторон о трибунале из трёх членов либо нарушающие принципы равного представительства.
К примеру, решение по делу OSIMS LTD против ЗАО «Сектор-1», рассмотренном МКАС при ТПП РФ, принятое в усечённом составе, было признано недействительным. После смерти одного из трёх арбитров на ранней стадии разбирательства оставшиеся два арбитра продолжили процесс и подписали итоговое решение, что впоследствии было признано нарушением принципа равного представительства сторон [7].
Таким образом, арбитрам важно подходить к таким ситуациям с максимальной осторожностью и стараться сохранять баланс между эффективностью процесса и его законностью, особенно учитывая последующее обращение в национальные суды за приведением решения в исполнение.