Hardship clause

Hardship clause — это договорное условие, которое позволяет сторонам пересмотреть условия контракта, если непредвиденные события существенно меняют баланс обязательств, делая исполнение договора крайне обременительным для одной из сторон, но не невозможным.
Правовая природа hardship clause основана на принципе обязательности договора (pacta sunt servanda), однако рассматриваемый принцип означает незыблемость, но не неизменность договоров. Такое понимание следует из справедливости и добросовестности (pacta sunt servanda in bona fide). Обязательность договора является общим правилом, именно поэтому для применения hardship необходимо существенное изменение равновесия договорных обязательств.
В Принципах международных коммерческих договоров УНИДРУА статья 6.2.1 устанавливает общее правило: если исполнение договора становится более обременительным для одной из сторон, эта сторона тем не менее обязана исполнить свои обязательства с учётом положений о hardship. Комментарии к Принципам указывают, что даже если сторона несёт тяжёлые убытки вместо ожидаемой прибыли или исполнение утратило для неё смысл, условия договора должны соблюдаться. Изменение обстоятельств имеет значение только в исключительных случаях, когда оно приводит к существенному изменению равновесия договора.
Статья 6.2.2 Принципов УНИДРУА даёт определение hardsip (затруднений) и критерии их применения: возникают события, существенным образом изменяющие равновесие договорных обязательств в силу либо возрастания для стороны стоимости исполнения, либо уменьшения ценности получаемого стороной исполнения, и, кроме того, события возникают или становятся известны потерпевшей стороне после заключения договора; события не могли быть разумно учтены потерпевшей стороной при заключении договора; события находятся вне контроля потерпевшей стороны; риск возникновения этих событий не был принят на себя потерпевшей стороной.
Комментарии к Принципам подчёркивают, что существенное изменение равновесия договора может проявляться двумя способами. Первый — существенное увеличение стоимости исполнения для одной стороны, например из-за резкого роста цен на сырьё или введения новых требований безопасности. Второй — существенное уменьшение ценности исполнения, получаемого одной стороной, вплоть до полной утраты ценности. Уменьшение ценности должно поддаваться объективному измерению. Что касается недостижения цели исполнения, оно может учитываться только тогда, когда эта цель была известна или должна была быть известна обеим сторонам.
Вопрос о том, произошло ли существенное изменение экономического равновесия договорных обязательств, не может быть решён применительно к абстрактным цифрам, например увеличению затрат на 100 или 200 процентов по сравнению с первоначальными расчётами. Этот вопрос может быть решён только с учётом обстоятельств каждого конкретного дела, включая природу договора, его предмет и условия рынка.
Для применения hardship необходимо, чтобы исполнение договора стало не просто более дорогостоящим. Такое увеличение затрат является частью коммерческой реальности и обычно должно нести исполняющее лицо. Исполнение должно стать чрезмерно более обременительным, так что было бы противно добросовестности принуждать потерпевшую сторону исполнять договор на первоначально согласованных условиях.

В международной практике выработан ряд подходов к оценке hardship. Комментарии к Принципам УНИДРУА приводят показательные примеры:
· Если продавец электронных товаров из бывшей ГДР после объединения Германии утрачивает рынок для этих товаров, он вправе ссылаться на hardship, поскольку обстоятельства существенно изменили равновесие договора.
· Если соглашение о поставке сырой нефти по фиксированной цене заключено в условиях острых политических потрясений в регионе, а затем разражается война и цены на нефть резко возрастают, продавец не вправе ссылаться на hardship, так как такой рост цен не был непредвиденным.
· Если цена выражена в валюте страны, которая медленно обесценивалась до заключения договора, а затем в результате политического кризиса происходит массовая девальвация на 80 процентов, это может быть случаем hardship, поскольку столь резкое ускорение падения стоимости валюты не было предвидимым.
Отдельного внимания заслуживает вопрос о постепенных изменениях. Если изменение началось до заключения договора, hardship не возникает, если только темп изменений не возрастает резко в течение срока действия договора.
Кроме того, hardship по своей природе может касаться только ещё не исполненных обязательств. Если сторона уже исполнила обязательство, она не вправе ссылаться на существенное увеличение стоимости исполнения или существенное уменьшение ценности полученного исполнения в результате изменения обстоятельств после такого исполнения.
Комментарии к Принципам УНИДРУА также отмечают, что hardship обычно имеет значение для долгосрочных договоров.

Hardship clause часто путают с оговоркой о форс-мажоре. Ключевое различие состоит в последствиях. При hardship исполнение возможно, но становится крайне затратным. Цель: контракт на скорректированных условиях. При форс-мажоре исполнение объективно невозможно. Эта оговорка даёт право на приостановление или расторжение договора.
Комментарии к Принципам УНИДРУА прямо указывают, что с учётом определений hardship в статье 6.2.2 и форс-мажора в статье 7.1.7 могут существовать фактические ситуации, которые одновременно рассматриваются и как hardship, и как форс-мажор. Если это так, потерпевшая сторона сама решает, какое средство защиты использовать.

Статья 6.2.3 Принципов УНИДРУА устанавливает последствия hardship. Потерпевшая сторона вправе потребовать переговоров. Такое требование должно быть заявлено без неоправданной задержки и должно указывать основания. При недостижении соглашения в разумный срок любая сторона может обратиться в суд. Если суд установит наличие hardship, он может, если это разумно, либо расторгнуть договор, либо адаптировать договор с целью восстановления его равновесия.
Как требование о переговорах со стороны потерпевшей стороны, так и поведение обеих сторон в процессе переговоров подчиняются общему принципу добросовестности и честной деловой практики, а также обязанности сотрудничества. Потерпевшая сторона должна добросовестно полагать, что случай hardship действительно существует, и не должна требовать переговоров в качестве чисто тактического манёвра. После заявления требования обе стороны должны вести переговоры конструктивно, в частности воздерживаясь от любых форм воспрепятствования и предоставляя всю необходимую информацию.

Hardship clause в международной практике — это механизм адаптации договора к существенно изменившимся обстоятельствам. Он направлен на сохранение контракта путём переговоров и восстановления его равновесия.
В странах общего права доктрина frustration исторически ограничивает применение подобных оговорок, делая акцент на принципе обязательности договора. В континентальном праве, включая российское, hardship clause используется активнее. Для международных контрактов часто используют готовую модельную оговорку ICC Hardship Clause 2020.